São diversas as dúvidas levantadas pelos importadores quanto às restrições impostas à aquisição e posterior transferência de moeda estrangeira para fins de antecipação e liquidação de transações de comércio exterior. Com base nisso, será feita uma análise sobre até que ponto tais condições implicam uma restrição que viola direitos e garantias constitucionais.
Não se trata de questionar diretrizes ou decisões de política econômica próprias da administração pública, mas sim de considerar se elas violam princípios, direitos e garantias da nossa Constituição Nacional, como lei fundamental de hierarquia superior em nosso ordenamento jurídico. E isso também ocorre porque o poder do Estado de regular e até restringir direitos não pode ter caráter absoluto; O oposto seria admitir a função do Estado apenas como fim, esgotando-se em si mesma, em vez de seu significado como meio para atingir objetivos para a coletividade e dentro de regras que não se sobreponham a princípios, direitos e garantias constitucionais, de natureza explícita e implícita.
Atos administrativos e controle de legalidade
Embora os atos administrativos gozem da presunção de legalidade, isso não implica que o ato não possa ser submetido à fiscalização do Poder Judiciário quanto à sua legalidade e ao devido controle constitucional, sob pena de impedimento ao efetivo controle judicial. Com isso em mente, devemos também considerar pelo menos três princípios fundamentais dos atos administrativos, a saber:
a) Legalidade: significa que todas as regulamentações emitidas pela administração pública devem estar em conformidade com a lei e, portanto, estarão sujeitas a revisão.
b) Igualdade: Este princípio visa evitar a existência de disposições que impliquem discriminação injusta em relação a determinadas pessoas ou grupos.
c) Razoabilidade: Trata-se de levar em consideração a proporcionalidade da medida imposta com sua finalidade, entendendo que a arbitrariedade de um ato ou medida administrativa deixaria de ser razoável e se tornaria abusiva, desarrazoada e inconstitucional por afetar notoriamente direitos e garantias consagrados no CN.
Neste sentido, é de salientar que uma estrutura estatal afastada de tais parâmetros perde a sua essência e a sua razão de ser, perdendo também o seu poder de impor à sociedade a obediência de uma certa ordem.
Restrição de importações
No caso de importadores que concordaram legalmente com uma operação comercial internacional, seus direitos de exercer qualquer indústria lícita, trabalhar, negociar e dispor de sua propriedade são severamente afetados quando medidas administrativas os impedem de desenvolver tais direitos efetivamente.
A imposição de uma aplicação indevida de tais regras na prática, violando assim dispositivos de hierarquia constitucional superiores a qualquer resolução administrativa, alerta para a presença de barreiras e impedimentos ao comércio internacional, Tais disposições administrativas não podem implicar encargos superiores aos necessários à aplicação de tais medidas.
Não se pode desconsiderar, ainda, que o comércio internacional não pode ser visto de forma separada da segurança jurídica, que deve estar presente nas normas que regulam as relações entre as partes para que se possa conceber uma livre ação de disposição e, assim, um exercício comercial adequado, harmônico e seguro. Atividade fundamental e necessária dos povos do mundo.
Restringir, limitar ou dificultar as importações tem um impacto direto nas exportações. Não só dos países vendedores, mas da própria Argentina, que para suprir suas próprias necessidades de melhor e maior produção visando à exportação, inevitavelmente necessita de insumos, máquinas, autopeças, serviços, etc. das importações.
Não se questiona aqui o poder do BCRA como autoridade monetária, mas sim as normas implementadas que restringem o livre acesso à aquisição de moeda estrangeira no âmbito de uma operação legal de comércio internacional, que são de natureza arbitrária e discriminatória, violando os princípios da legalidade e da razoabilidade, constituindo, portanto, uma norma desproporcional.
Sem deixar de destacar as consequências nefastas que estas geram, diante do descumprimento de compromissos assumidos entre partes de diferentes Estados, com suas repercussões negativas na própria Argentina, que acaba posicionada como não cumpridora, pouco confiável e, em última instância, desacreditada na mesa global do comércio internacional aos olhos dos países do mundo.
Controle constitucional
Desta forma, então, é evidente que estamos diante de ato da Administração passível de revisão judicial, por ser ato manifestamente arbitrário; e que, embora o Estado costume alegar os critérios de oportunidade, mérito e conveniência para seus atos, tais critérios jamais poderão ficar fora do controle da legalidade pelo Poder Judiciário, sem que isso implique substituição de funções.. (Erros 308:2246; 311:2128; 314:1234; 323:3139; etc)
Portanto, o controle judicial de aspectos regulatórios da administração pública torna-se um clássico controle de legitimidade e, portanto, não se resguarda daquelas típicas razões de oportunidade, mérito e conveniência que foram levadas em conta no momento da edição do ato administrativo. (Falhas 315:1361). Além disso, proibir a possibilidade de os juízes exercerem controlo sobre a legalidade de determinados atos implica uma violação da proteção judicial efetiva.
Para garantir que a atenção não seja desviada da situação aqui descrita, nenhum poder de emitir regulamentos administrativos é questionado. mas sua razoabilidade e legalidade, sob a proteção do nosso ordenamento jurídico e de sua hierarquia normativa, para o que, também, deve ser considerado o efeito da medida com a finalidade a que se destina.
Consequentemente, enquanto as medidas restritivas violarem a razoabilidade e a legalidade adequadas, a consequência directa é que tais medidas administrativas não têm razão de ser e não podem sobreviver legalmente, causando uma desproporcionalidade manifesta entre o objetivo pretendido e os meios utilizados para esse fim.
As condições impostas à aquisição e transferência de moeda estrangeira implicam a ordenação de direitos dos cidadãos que se encontram no quadro da lei, não podendo o Estado dispor de tais direitos arbitrariamente, com os efeitos nocivos que a sua imposição implica nas relações dos supostos intervenientes internacionais.
Conclusão
Portanto, todos Qualquer disposição que viole manifestamente qualquer dos direitos acima mencionados constitui obstáculo ao exercício normal e legítimo, pelo importador, de aquisição de moeda estrangeira para pagamento de transação comercial, devendo o Poder Judiciário restabelecer prontamente os direitos violados. E mesmo que se tente impor o comportamento aqui questionado sob uma suposta legalidade, é preciso ter em mente que qualquer comportamento, adequado a uma norma arbitrária, está infectado de arbitrariedade, pois a norma em que se baseia sofre desse vício. (Campos de Bidart; Regime jurídico, p. 254); A arbitrariedade é o oposto da lei moral (Bielsa, O apelo à proteção, p. 202) Além disso, resoluções que proíbem o proprietário de exercer seus direitos sobre sua mercadoria têm um efeito restritivo indevido sobre o comércio em um contrato internacional privado.
Consequentemente, as normas do BCRA que impedem arbitrariamente o acesso legal e normal ao mercado de câmbio para realizar uma transação internacional comprometida de compra e venda são claramente inconstitucionais e estão sujeitas à revisão judicial por meio das medidas processuais pertinentes, a fim de restituir ao importador afetado seu direito injustamente violado, o que, como foi dito, viola não apenas as próprias garantias do importador, mas também o comércio internacional, tão necessário, especialmente nestes tempos, para o progresso de nossa nação.
Guillermo J. Sueldo é advogado especialista em Lei aduaneira
O autor é advogado. Membro do Instituto de Direito Aduaneiro e Comércio Internacional da Associação Argentina de Justiça Constitucional.
