Questões alfandegárias do RIGI (com informações atualizadas)

Nota publicada originalmente em Julho 2024 e atualizado com dados fornecidos pelo autor.

Conceito

O RIGI é o Regime de Incentivo a Grandes Investimentos instituído pelo Título VII da Lei nº 27.742 - Lei de Bases e Pontos de Partida da Liberdade dos Argentinos - e regulamentado pelo Decreto nº 749/2024. 

Por meio dessa abordagem, o governo visa atrair investimentos, oferecendo aos potenciais investidores benefícios fiscais, alfandegários e cambiais específicos. Além disso, garante que os incentivos oferecidos não sejam alterados por revogações subsequentes das regulamentações mencionadas ou por legislação tributária, alfandegária ou cambial que seja, respectivamente, mais onerosa ou restritiva do que a contemplada na referida regulamentação.

Até o momento, seis projetos foram oficialmente aprovados, totalizando investimentos de US$ 13.062 bilhões. Um sétimo projeto aguarda aprovação formal. Os pedidos restantes — 13 no total — estão em diferentes estágios de avaliação. O governo espera que o número de membros do RIGI ultrapasse US$ 50.000 bilhões, um valor crucial para reverter o atual saldo negativo de Investimento Estrangeiro Direto. 

Objectivos prioritários prosseguidos pelo Estado através do RIGI

O Estado busca atrair investimentos para a Argentina para promover o desenvolvimento econômico nacional, permitir o desenvolvimento de certas indústrias que de outra forma seriam impossíveis de operar, fomentar o crescimento das cadeias produtivas locais, promover a criação de empregos e, no nosso caso, aumentar as exportações de bens e serviços dentro dos setores de interesse promovidos pelo RIGI (indústria florestal, turismo, infraestrutura, mineração, tecnologia, siderurgia, energia, petróleo e gás). 

Benefícios Aduaneiros

Em primeiro lugar, a arte. O artigo 193 da lei prevê que os beneficiários, investidores qualificados como veículos detentores de um único projeto - VPU -, podem importar e exportar livremente mercadorias para a construção, operação e desenvolvimento do projeto vinculado ao RIGI. Consequentemente, neste quadro, não serão afetados por: “…proibições ou restrições diretas, restrições quantitativas, quotas ou quotas, de qualquer natureza, nem qualitativas, de natureza econômica. Nem Não poderão ser-lhes aplicados preços oficiais ou qualquer outra medida oficial que altere o valor das mercadorias importadas ou exportadas, ou as prioridades de abastecimento do mercado interno, mesmo quando previstos na legislação em vigor à data da adesão e salvo quando constem expressa e especificamente da aprovação pela autoridade de execução do pedido de adesão e do plano de investimento apresentado.…”. Explica-se que: “…Declarações juramentadas antecipadas, licenças automáticas e não automáticas, certificados de importação, sistemas de monitoramento de importação ou exportação e qualquer outra declaração, intervenção, ato administrativo ou apresentação prévia ao registro de despacho de importação ou autorização de embarque de exportação que requeira aprovação, autorização, validação ou habilitação expressa, tácita ou sistemática do Estado serão consideradas proibições ou restrições diretas à importação ou exportação de natureza econômica, nos termos deste artigo. Medidas que exijam a apresentação de certificados de origem também serão consideradas restrições diretas, exceto quando a origem da mercadoria cuja importação é solicitada der direito à aplicação de preferências tarifárias ou tratamentos diferenciados, ou quando a referida mercadoria estiver sujeita à aplicação de direitos antidumping, compensatórios ou específicos, ou a medidas de salvaguarda.…”. Também está previsto que: “…Qualquer restrição e/ou afetação nos termos dos parágrafos anteriores será considerada violação do disposto no artigo 165 desta lei.…”. Por sua vez, esta regra estabelece: “…Qualquer norma ou meio de fato pelo qual as disposições deste título sejam limitadas, restringidas, violadas, dificultadas ou distorcidas pela Nação, pelas províncias, por si mesmas e seus municípios, e pela Cidade Autônoma de Buenos Aires, que aderiram ao RIGI, será nulo de pleno direito e de nulidade absoluta e insanável, devendo a Justiça competente, de imediato, obstar a sua aplicação.…”. Os seguintes comentários emergem da transcrição: 

a.- Os termos jurídicos aduaneiros “proibições” e “restrições diretas” são sinônimos. Assim, a Exposição de Motivos do Código Aduaneiro indica que “restrições diretas” são aquelas que “impedem diretamente a importação ou exportação”. Portanto, o artigo em discussão teria sido apropriado para afirmar que as VPU não serão abrangidas por “proibições ou restrições diretas” em vez de “proibições ou restrições diretas”. No entanto, a técnica legislativa empregada é enfatizada quando, no mesmo artigo, licenças automáticas, certificados de importação, qualquer tipo de declaração, intervenção, ato administrativo ou apresentação prévia ao registro de despacho de importação ou de embarque de exportação que requeiram aprovação, autorização, validação ou autorização expressa, tácita ou sistemática do Estado, ou, em certos casos, certificados de origem, são definidos como proibições ou restrições diretas; quando em todos esses casos, estamos lidando com “restrições indiretas” à importação ou exportação. 

Essa caracterização, pela qual as proibições aduaneiras são equiparadas a restrições indiretas - de modo que a aplicação arbitrária de uma restrição indireta não a transforme em restrição direta -, ao mesmo tempo em que protege os investidores futuros, deixa os investidores atuais - importadores e exportadores - desprotegidos, pois parece jogar fora anos de jurisprudência firmada pela Suprema Corte de Justiça da Nação por meio do leading case "Nate Navegación": "...Para sustentar a argumentação da ré (DGA), no sentido de que a Resolução 909/94 e suas alterações... estabeleceram exclusivamente um regime de proibição, implicaria... elevar a tal categoria todas as restrições e condições simples para a exportação ou importação de bens…”; “…Todas as operações aduaneiras devem ser realizadas seguindo as diretrizes estabelecidas quanto a cronogramas, métodos, procedimentos administrativos, declarações e pagamentos dos impostos correspondentes e demais exigências conhecidas de um regime tão delicado. Mas isso não pode implicar a inversão da regra fundamental consagrada no art. 19 da Constituição Nacional, elevando tais exigências ao nível de proibição.... ”(em re "Nate Navegación", acórdão de 12/06/12, no qual o Supremo Tribunal de Justiça adotou o parecer da Procuradoria-Geral da República (PGN). Com a nova regulamentação, no entanto, um intérprete poderia considerar que os termos legais mencionados – proibições, licenças automáticas, certificados de origem, etc. – são comparáveis – não apenas em relação ao RIGI – e, assim, argumentar que sempre que uma restrição indireta não for cumprida, uma proibição é violada. Essa interpretação, segundo o nosso Supremo Tribunal, viola o Princípio do Segredo Jurídico, uma vez que ninguém está impedido de fazer o que a lei não proíbe (cf. art. 19 da CN). Consequentemente, não seria apropriado que a intenção de gerar segurança jurídica para novos investidores criasse incerteza para os investidores atuais; isso poderia provocar a própria desconfiança que se pretende erradicar.

b.- Parece que, em resposta às sucessivas práticas arbitrárias na Argentina em relação às licenças de importação, decidiu-se incluí-las no conceito de "proibições", embora não estejam previstas na legislação internacional ou no Código Aduaneiro. De certa forma, o objetivo era garantir que a Argentina se abstivesse de tais práticas. No caso mais emblemático, recordamos que estava em vigor o Decreto-Lei nº 3252/12 (AFIP), que instituiu um sistema automático de licenciamento de importação denominado "DJAI" (Declaração Antecipada de Importação). Por meio desse sistema, o objetivo da administração, pelo menos conforme consta no preâmbulo do regulamento, era obter informações antecipadas sobre as mercadorias a serem importadas para consumo. Sob esse regime de licenciamento de importação, os importadores eram obrigados a declarar previamente determinadas informações sobre as mercadorias a serem importadas no site da AFIP. As informações coletadas eram então disponibilizadas a diversos órgãos governamentais, que, dentro de determinados prazos e com justificativa suficiente, eram obrigados a emitir um parecer sobre a importação pretendida das mercadorias. Se o DJAI em questão fosse "observado" por qualquer órgão — por exemplo, o Ministério do Comércio — a importação para consumo não poderia ser registrada no Sistema de Informações Aduaneiras, visto que esse sistema de informações exigia um DJAI aprovado para prosseguir com o processo. Na prática, as agências intervenientes observaram sistematicamente os DJAIs sem justificativa e por tempo indeterminado. Tal arbitrariedade administrativa resultou em "proibições de fato" e motivou múltiplas queixas de vários Membros da Organização Mundial do Comércio perante seus órgãos de solução de controvérsias (40 países, incluindo os que compõem a União Europeia, os Estados Unidos e o Japão). Por fim, nossa nação foi condenada na OMC (1). O Órgão de Apelação, que confirmou o Relatório do Painel, decidiu: "...o fato de que A conclusão de que o procedimento DJAI não dá automaticamente origem a um direito de importação corrobora a sua conclusão de que o procedimento DJAI constitui uma restrição às importações…”. Em última análise, a OMC entendeu que o Regime DJAI e, em particular, sua administração violavam as disposições do Artigo XI, parágrafo 1º, do GATT, segundo o qual: “…Nenhuma das Partes Contratantes imporá ou manterá - além de taxas, impostos ou outros encargos - quaisquer proibições ou restrições à importação de qualquer produto para o território de outra Parte Contratante... seja imposta por... licença de importação... ou por outras medidas.... ".

c.- O benefício não inclui nenhuma proibição ou restrição econômica vigente e expressa na aprovação pela autoridade implementadora do pedido de adesão e do plano de investimento apresentado. 

d.- Também não estão incluídas no benefício as proibições não econômicas vigentes e as legislações pendentes. Isto último é óbvio dado que, dependendo da eventual irreparabilidade dos bens jurídicos que são, em última análise, protegidos através destas proibições - por exemplo, saúde pública, meio ambiente, etc. - esses tipos de concessões não podem ser feitas.

e.- Finalmente, quanto aos benefícios incluídos, será absoluta e irremediavelmente nula qualquer restrição e/ou afetação que os limite, restrinja, viole, dificulte ou deforme mediante norma ou ação de fato; instruindo o tribunal competente a impedir imediatamente a sua aplicação. Este último, para ser aplicável, deverá contar, por um lado, com trâmites expeditos estabelecidos para esse fim segundo a jurisdição e, por outro, eventualmente, com acordos dos Poderes Judiciários correspondentes. 

Em segundo lugar, são fornecidas garantias muito amplas quanto ao fornecimento, transporte e processamento de insumos destinados à exportação correspondentes aos projetos participantes. Nesse sentido, as VPUs têm a garantia de que não serão afetadas por “restrições regulatórias” sobre tais insumos, incluindo dentro desse tipo de restrições aquelas que sejam motivadas por prioridades internas de fornecimento ou direitos regulatórios em favor de outros setores da demanda. Observe que a amplitude dos termos usados ​​não se limita às restrições alfandegárias.

Em terceiro lugar, a importação para consumo e a importação temporária de novos bens de capital, peças de reposição, peças e componentes para os projetos participantes é facilitada, isentando a VPU e seus fornecedores de direitos de importação, taxas estatísticas e de verificação. destino e qualquer regime de percepção, cobrança, adiantamento ou retenção de impostos nacionais e/ou locais que sejam aplicáveis. No entanto, a arte. 190 afirma: “…As importações de bens de capital novos, peças de reposição, componentes e bens de consumo, bem como as importações temporárias realizadas por VPUs aderentes ao RIGI, estarão isentas de impostos de importação, de taxas estatísticas e de verificação de destino, e de qualquer sistema de arrecadação, arrecadação, adiantamento ou retenção de impostos nacionais e/ou locais....". A norma transcrita dá margem a diferentes interpretações. Parece que o que se pretendeu dizer é que todas as mercadorias importadas para consumo ou temporariamente, desde que afetadas pelo projeto de investimento anexo, gozarão das isenções fiscais acima mencionadas. O único requisito expressamente previsto é que, no caso de bens de capital, estes sejam novos (2). Acrescenta-se que qualquer "imposição" contrária ao acima mencionado será considerada nula, absoluta e irremediavelmente nula, devendo o tribunal competente impedir imediatamente a sua aplicação, nos termos do art. 165.

Em quarto lugar, as exportações são facilitadas, uma vez que, após três anos da adesão ao RIGI, as exportações para consumo de bens obtidos no âmbito do projeto promovido ficam isentas de direitos de exportação. No caso de detentores de projetos estratégicos de exportação de longo prazo, esse prazo é reduzido para dois anos. Por outro lado, as cobranças de exportações de produtos do projeto aderente ao RIGI realizadas pela VPU estão isentas, em determinados percentuais, da obrigação de entrada e/ou negociação e liquidação no mercado de câmbio. As porcentagens correspondentes dependem da data de comissionamento da VPU. Após: a) 2 anos, 20% é isento; b) 3 anos, 40% isento; c) 4 anos é isento 100%. No que se refere à cobrança de exportações -por produtos- a que se refere o primeiro parágrafo deste artigo efetuadas por titulares de VPU de Projetos declarados como "Exportação Estratégica de Longo Prazo", os prazos indicados são reduzidos: a) Excetua-se 1 ano. 20%; b) 2 anos 40% é exceção e c) 3 anos 100% é exceção. Os recursos correspondentes aos percentuais mencionados estarão disponíveis livremente e esses benefícios serão aplicados, salvo se a regulamentação do mercado de câmbio for mais favorável em tais períodos.  

Âmbito temporal da estabilidade normativa oferecida

As VPUs que aderirem ao RIGI desfrutarão, em relação aos seus projetos, de estabilidade regulatória em questões fiscais, alfandegárias e cambiais. Assim, os incentivos concedidos não poderão ser afetados pela revogação desta lei nem pela criação de regulamentações fiscais, aduaneiras ou cambiais que sejam, respetivamente, mais onerosas ou restritivas do que as contempladas no RIGI. Essa estabilidade será válida por 30 anos a partir da data de adesão. A partir do exercício fiscal imediatamente posterior ao término do referido período, o RIGI não terá mais estabilidade para o VPU aderido e poderá ser modificado pelo regime geral regulatório, tributário, aduaneiro e cambial. No caso de projetos declarados “Exportação Estratégica de Longo Prazo” e que sejam executados em etapas sucessivas, o referido prazo poderá ser prorrogado pela autoridade responsável pela aplicação da lei; Tudo isso deve estar expresso no ato administrativo que aprova o pedido de filiação e o plano de investimentos. Nesse caso, a estabilidade de cada etapa do projeto poderá ser estendida até 30 anos após a data estimada de início de operação; desde que os compromissos mínimos de investimento previstos no parágrafo 172 sejam cumpridos em relação à primeira fase. a) do art. 30. Contudo, em nenhum caso a estabilidade das fases sucessivas se estenderá além de XNUMX anos a partir do décimo ano do início da primeira fase do projeto.

Entretanto, para desfrutar dessa estabilidade, é essencial permanecer no RIGI pelos períodos mencionados. Por sua vez, tal permanência dependerá do cumprimento das condições previstas no Título VII, bem como daquelas estabelecidas em regulamento. Com o que a via regulatória adquire uma importância notável. 

Âmbito de aplicação da estabilidade fiscal e/ou fiscal-aduaneira

Os benefícios concedidos por esta lei têm como fundamento o art. 75, inc. 18) da Constituição Nacional (art. 165 da lei). O mesmo texto do artigo citado os qualifica como “privilégios”, pois alteram a generalidade com que os tributos devem ser aplicados. Por sua vez, de acordo com o art. 16 do CN a igualdade é a base dos impostos e encargos públicos, devendo ser aplicada de modo a abranger integralmente as categorias de pessoas ou bens previstas na lei e não apenas uma parte delas (Acórdãos: 307:1083) . Por esse motivo, o Tribunal tem interpretado esse tipo de benefício de forma restritiva, aderindo à letra da lei como fonte primária de interpretação.

Da mesma forma, através da arte. O artigo 202 da lei garante que novos impostos que forem criados e/ou aumentos de impostos existentes que forem regulamentados, a partir da data de adesão ao RIGI, não serão aplicáveis ​​à VPU. No entanto, as VPUs podem se beneficiar da futura eliminação de impostos ou redução de taxas em vigor na data da adesão.

Nesse contexto, as disposições desta regulamentação distanciam-se do que ocorreu no caso do "Regime de Investimentos para a Mineração" – Lei 24.196 e Decreto nº 2.686/93 –, que, diferentemente do regime atual, garantiu que a "carga tributária total" não seria afetada. caso principal “Minera del Altiplano SA v. Estado Nacional- PEN e Outro s/ amparo” (Caso M.13 7, L.XLVI) o Procurador Geral da Nação, através do parecer de 07/04/2011 ao qual se refere o Tribunal Supremo de Justiça A Justiça da Nação aderiu, afirmando: “…Estando a Minera del Altiplano SA incluída nos benefícios da estabilidade fiscal consagrados no art. 8º da Lei 24.196, pode-se concluir que ela somente tem direito - após justificar e provar, em cada caso, com os meios necessários e suficientes, que efetivamente houve aumento de sua "carga tributária total" (cfr. art. 8°, inc. 5º, da lei) - requerer indenização ou restituição das quantias pagas a maior, na forma estabelecida no art. 4°, inc. c) do Anexo I do Decreto 2.686/93. É, pois, inaceitável que agora, através desta acção de amparo, se pretenda insurgir contra o alcance do benefício e o procedimento a que voluntariamente se submeteu para o fazer valer, a fim de obter uma espécie de isenção de novos impostos ou de majorações dos já existentes. uns, quando não era isso que estava pactuado no regime (arg. Acórdãos: 225:216; 285:410; 299:221; 307:1582; ​​​​314:1175, entre outros). Não escapa à minha análise que se poderia argumentar que uma fórmula jurídica mais conveniente para garantir a estabilidade fiscal do empresas promovidas teriam sido excluí-las completamente do pagamento de impostos futuros ou dos seus aumentos…”.(3)

Entretanto, embora os benefícios fiscais concedidos sejam diferentes do ocorrido no caso “Minera del Altiplano”, a noção de carga tributária total não deve ser completamente descartada no entendimento desta lei, pois o art. 196 prevê hipótese de exclusão de benefícios fiscais que contemple: “…Os incentivos fiscais concedidos por meio deste regime não produzirão efeitos na medida em que possam resultar em uma transferência de renda para tesouros estrangeiros por meio da aplicação de um imposto mínimo global - seja por meio de uma regra de inclusão de lucros, uma regra de pagamentos de baixa tributação ou qualquer outra medida semelhante - que implemente ou vise implementar, no todo ou em parte, o segundo pilar do Quadro Inclusivo da Organização para a Cooperação e Desenvolvimento Econômico e o G-20 sobre erosão da base tributária e transferência de lucros.…”. Tendo em vista a generalidade da regra, estão incluídos todos os incentivos fiscais concedidos, sejam eles de natureza fiscal ou aduaneira. Entretanto, o ônus da prova dessa carga tributária total mínima pode se tornar uma questão controversa, assim como a via legal que deve ser usada no caso de tais benefícios serem negados. Para esclarecer este último ponto, o art. 202 em última análise fornece: “…Caberá às VPUs que invocarem violação da estabilidade tributária justificar e provar a referida violação no sentido e com o alcance decorrentes do disposto neste artigo. Entretanto, quando a infração for consequência da criação ou majoração de novo tributo ou de modificação legal ou regulamentar de qualquer aspecto relativo aos tributos vigentes na data da adesão, caberá à Receita Federal do Brasil apurar o imposto devido. justificar e comprovar, em cada caso, que não houve aumento da carga tributária como condição prévia para aplicação do referido imposto ou da alíquota mais elevada ao VPU…”. (4)

Por outro lado, o artigo em questão estipula que se entenderá que há “aumento de impostos estabilizados pelo RIGI e não incidentes sobre o VPU” quando: a) forem aumentadas as taxas, emolumentos ou valores; b) sejam revogadas, no todo ou em parte, as isenções ou sejam tributadas as atividades ou os ativos não tributados na data prevista no primeiro parágrafo deste artigo; c) sejam modificados os mecanismos ou procedimentos de determinação da base tributável de um imposto, mediante os quais se estabeleçam diretrizes ou condições diferentes das que estavam fixadas no momento da adesão da VPU ao RIGI e que impliquem um aumento da referida base tributável (5), ou d) as situações que foram excetuadas ou não abrangidas são incorporadas no âmbito de um imposto.

Por fim, o benefício de estabilidade tributária concede às VPUs aderentes ao RIGI o direito de rejeitar qualquer reivindicação da ARCA (antiga AFIP) por valores que excedam o imposto devido, conforme os parágrafos anteriores. Se, no entanto, a VPU pagar um valor indevido, o benefício de estabilidade tributária permitirá que a VPU o utilize como crédito tributário a ser aplicado imediatamente ao pagamento de qualquer outro imposto nacional.

Utilização adequada e inadequada dos incentivos concedidos

O beneficiário do RIGI é obrigado a utilizar adequadamente os incentivos concedidos. Esta obrigação inclui os seguintes aspetos: a) os incentivos só podem ser utilizados pela VPU (6) exclusivamente em relação ao projeto participante. A VPU não pode possuir ou desenvolver outras atividades ou projetos além do projeto participante. Não obstante o acima exposto, as VPU podem ser fundidas e/ou os projetos participantes adquiridos para formar um único projeto participante; b) os ativos que foram computados para efeitos de cumprimento do montante mínimo de investimento devem permanecer atribuídos ao projeto participante que é objeto do plano de investimento aprovado até ao fim da sua vida útil ou até ao fim do período de estabilidade ou até ao fim da vida útil do projeto participante ou até à data em que a autoridade implementadora conceda autorização para a sua desatribuição, o que ocorrer primeiro; c) a autoridade implementadora pode autorizar, a pedido da VPU, a desatribuição de ativos para as operações de venda e substituição devidamente justificadas previstas na alínea b) do art. 183 desde que o valor investido na reposição seja igual ou superior ao valor obtido com a venda.

Portanto, a propriedade, posse, detenção ou uso da mercadoria beneficiada, exceto os insumos utilizados na produção, não podem ser transferidos, a menos que tal transferência seja feita para outra VPU aderente ao RIGI; que deverá ser notificado à autoridade responsável pela execução no prazo de quinze dias corridos contados da sua ocorrência. A interpretação desta obrigação deverá ser esclarecida por regulamentação e seria aconselhável que o ato administrativo que aprova o projeto de investimento indique especificamente em cada caso o que é considerado um “input”. As hipóteses interpretativas que decorrem da norma são as seguintes: a) poder-se-ia entender que as entradas só podem ser transferidas de VPU para VPU; b) pode-se pensar que os insumos podem estar sujeitos à transferência de VPU para Sujeitos que não são VPU ou c) pode-se considerar que qualquer mercadoria que seja beneficiada, seja um insumo ou não, pode ser transferida de VPU para VPU.

O não cumprimento da obrigação em questão implicará a aplicação das sanções previstas neste regime, para além de qualquer eventual responsabilidade aduaneira, fiscal ou cambial que possa ser aplicável.

Prorrogação temporária da proibição de transferência de bens beneficiados. Sua relação com a persecução penal. 

De acordo com o art. 179 referido: “…Os bens que tenham sido apurados para efeitos de cumprimento do montante mínimo de investimento devem permanecer afetos ao projeto anexo objeto do plano de investimentos aprovado durante o prazo da sua vida útil ou até ao termo do período de estabilidade ou do termo do período de investimento. da vida útil do projeto anexado, ou até a data em que a autoridade implementadora autorizar a sua remoção, o que ocorrer primeiro...". Assim, poderia ser o caso de a proibição da transferência dos bens beneficiados ser prorrogada, por exemplo, por trinta anos a partir da data da adesão - o fim do período de estabilidade geral. Ao mesmo tempo, deve-se notar que, embora se considere que a possível infração que seria incorrida pela transferência antecipada e não autorizada (irregular) dos bens tenha natureza jurídico-penal, este regime não regula o prazo de prescrição para tal ação penal ou suas possíveis causas de interrupção ou suspensão; portanto, essas questões serão regidas pelo Código Penal (7) com base nas disposições de seu art. 4: "...As disposições gerais deste código aplicam-se a todos os crimes previstos em leis especiais, naquilo em que não disponham de outro modo.…”. Em vista disso, não havendo causa de interrupção ou suspensão, a ação penal punida com multa prescreverá dois anos após a meia-noite do dia da transferência irregular (conf. art. 62, inc. 5º do CP). . 

¿Como o Estado se protege da possibilidade de uso indevido de incentivos fiscais ou aduaneiros?

Arte. 182 dispõe: “…O regulamento estabelecerá os tipos de garantias que devem ser exigidas para preservar o crédito tributário relativo à concessão de incentivos fiscais e aduaneiros às UVPs, especificamente em relação ao uso indevido de incentivos. Desde que o valor e a solvência da garantia sejam considerados satisfatórios pela autoridade implementadora, as UVPs podem optar por uma das seguintes formas: a) Depósito em dinheiro; b) Depósito de títulos da dívida pública, cujos valores serão calculados na forma que determinar o regulamento; c) Fiança bancária; d) Seguro-garantia; e) Fiança real, em primeiro grau de privilégio, hipótese em que o valor do bem imóvel ou móvel em questão será fixado na forma que determinar o regulamento; e f) Outros autorizados pelo regulamento para os casos e nas condições nele estabelecidos.... ".

A garantia prestada deve, portanto, cobrir quaisquer riscos potenciais para o crédito tributário em caso de utilização indevida de incentivos aduaneiros ou fiscais. Por exemplo, se bens importados para consumo, beneficiando de isenção de impostos de importação, forem utilizados para finalidade diferente daquela a que se destina o projeto de investimento aprovado.

Nesse sentido, os artigos 65 a 67 do Decreto nº 749/2024 regulam as garantias aduaneiras e fiscais a serem constituídas. Essas garantias serão liberadas quando ocorrer qualquer uma das seguintes circunstâncias: a) pagamento dos direitos isentos de acordo com o cálculo previsto no artigo 15 deste regulamento; b) reexportação da mercadoria, na medida em que isso não afete o cumprimento do valor mínimo de investimento para o qual a referida mercadoria foi calculada; c) término do prazo para verificação do destino previsto neste regulamento; ou d) isenção de condenação nos casos previstos no artigo 66 deste regulamento.

Assim, o "direito adquirido" que a VPU desfrutará sobre os incentivos concedidos e outros direitos decorrentes do RIGI (Artigo 178) está sujeito ao cumprimento das obrigações assumidas e especificadas na aprovação do pedido de adesão e do correspondente plano de investimento. Consequentemente, dependerá, entre outras questões, da devida fiscalização exercida pela autoridade implementadora sobre o uso adequado das mercadorias cuja importação ou exportação tenha beneficiado. Sem prejuízo disso, o simples transcurso do prazo para verificação do destino pretendido implicará a liberação das garantias prestadas.

Com base no exposto, na realidade, o direito da VPU aos incentivos acima mencionados será consolidado uma vez que esta possa liberar as garantias constituídas às quais nos referimos e as respectivas ações fiscais, aduaneiras e/ou cambiais também tenham sido prescritas de acordo com tais legislações. 

Por outro lado, é difícil conceber um direito adquirido, comparável ao direito de propriedade, que, se exercido, sem causar dano a outrem, dê lugar a uma ação de natureza jurídico-penal -conf. arts. 211 e 215 (8)- que possa ser submetida, por sua vez, como veremos, à arbitragem.

Finalmente, caso a VPU pretenda retirar-se do RIGI, deverá, como condição para a aprovação da retirada, ter cumprido as obrigações essenciais previstas no art. 172 ou pagar a multa prevista na alínea e) do art. 213(9). No entanto, reconhece-se que a realização e a continuidade do projeto de investimento dependem de uma variedade de fatores cujo controlo está por vezes fora do controlo da VPU e, portanto, pode, a qualquer momento, em caso de caso fortuito ou de força maior nos termos definidos no Código Civil e Comercial da Nação, tomar a decisão de suspender, reiniciar e/ou encerrar temporária ou definitivamente, parcial ou totalmente, sem incorrer em responsabilidade nos termos desta lei. Para o efeito, no prazo de quinze dias após ter tomado conhecimento, deve notificar por escrito a autoridade de execução da existência, causas e natureza da alegada força maior ou caso fortuito; Explicando se isso resulta na suspensão (com a sua duração estimada), encerramento parcial ou encerramento definitivo do projeto. Em caso de suspensão, uma vez desaparecido o impedimento, a VPU afetada deverá retomar imediatamente o cumprimento das suas obrigações, sendo retomado o uso e o gozo dos incentivos. 

Violações do RIGI 

Arte. 211 dispõe sobre os diferentes tipos de infrações: “…Serão puníveis as seguintes infrações ao presente regime e às suas normas reguladoras:

• a) Deixar de fornecer ou atrasar a entrega das informações exigidas pela autoridade de execução ou outros órgãos competentes nos termos desta lei.
• b) Prestar informações falsas ou inexatas ou declarações sob juramento à autoridade responsável pela execução ou outros órgãos competentes nos termos desta lei.
• c) Não obter autorização prévia e expressa da autoridade implementadora nos casos em que tal seja necessário nos termos do disposto no RIGI.
• d) Retirar (por venda ou reexportação) mercadorias introduzidas ao abrigo de franquias estabelecidas pelo RIGI ou em cumprimento das obrigações previstas nos n.ºs. a) e b) do art. 172 antes do término dos prazos previstos no parágrafo segundo do art. 179 e no parágrafo terceiro do art. 190.
• e) Desenvolver atividades que não correspondam à finalidade única da VPU, em violação à obrigação prevista no parágrafo segundo do art. 169, ou, no caso de fornecedores, o descumprimento dos requisitos e obrigações previstos para eles nos parágrafos quinto a oitavo do art. 169.
• f) Deixar de cumprir injustificadamente as obrigações previstas nas alíneas a) e b) do artigo 172.º. E,
• g) O gozo indevido das isenções fiscais, aduaneiras e cambiais previstas neste regime.

Procedimento de infração 

Uma vez verificada uma suspeita de violação, a autoridade responsável pela execução deve fornecer à VPU uma notificação confiável para remediar a não conformidade, se possível, dentro de trinta dias úteis da entrega da notificação mencionada acima. Caso não tenha sido sanada neste prazo ou se trate de infração insanável, a autoridade responsável pela execução procederá à instrução do respectivo resumo, sua notificação e repasse à VPU para que, no prazo de quinze dias úteis, apresente sua defesa e oferecimento. a totalidade das provas que considere pertinentes. Apresentada a defesa ou decorrido o prazo para fazê-la, a autoridade de execução decidirá sobre a admissibilidade das provas oferecidas, ordenando a produção daquela que for pertinente e rejeitando, mediante decisão fundamentada, a que for excessiva ou inoportuna. Uma vez ocorrido, havendo provas admissíveis a produzir, será fixado prazo para o efeito que não poderá ser inferior a vinte dias úteis. Encerrado o período probatório, o beneficiário será notificado para que apresente suas alegações no prazo de cinco dias úteis. Por fim, uma vez apresentada a alegação ou expirado o prazo para fazê-lo, a autoridade responsável pela execução deverá emitir uma resolução sobre o resumo no prazo de trinta dias úteis subsequentes.

Penalidades aplicáveis

• a) Advertência, para os casos previstos nos incisos. a) e b) do art. 211.
• b) Multa de dez a trinta milhões de pesos pelos atos previstos no parágrafo a) do art. 211.
• c) Multa de cem a quatrocentos milhões de pesos pelos atos previstos nos incisos. b), c) e d) do art. 211.
• d) Multa de um a três por cento do valor mínimo do investimento, inc. a) do art. 172 pelos fatos previstos no inc. e) do art. 211.
• e) Multa de cinco a quinze por cento do montante mínimo de investimento da alínea a) do artigo 172.º que esteja pendente de cumprimento, pelos actos previstos na alínea f) do artigo 211.º.
• f) Cessação do RIGI nos casos previstos no parágrafo f) do art. 211, o que implicará a caducidade total dos incentivos do RIGI, uma vez que o descumprimento das referidas obrigações foi resolvido de forma definitiva e firme pelo tribunal competente.
• g) Inabilitação para requerer a adesão de novo Projeto ao RIGI como eventual sanção adicional e acessória àquela prevista no inciso anterior, a depender da gravidade da conduta, que produzirá efeitos a partir da resolução que determinar a sanção. foi resolvido de forma final e vinculativa pelo tribunal competente, constituindo a referida data a data efetiva de rescisão; e
• h) Restituições de isenções fiscais, aduaneiras e cambiais para os eventos previstos no parágrafo g) do art. 211, mais juros compensatórios.

Consequentemente, o "uso indevido das isenções fiscais, aduaneiras e cambiais previstas neste regime" constitui violação ao RIGI (Regras Gerais de Processo) (ver art. 211, alínea g) - o que dá origem ao procedimento sumário regulado por lei e, se for o caso, às sanções que este prevê. Estas incluem a devolução das isenções fiscais, aduaneiras e cambiais, acrescidas de juros compensatórios; isso não prejudica a sua acumulação com outras sanções ao abrigo deste regime de infração e a possibilidade de incorrer em responsabilidade aduaneira, fiscal e/ou cambial e a aplicação das sanções previstas nestes ordenamentos jurídicos. Estes últimos aspetos certamente merecerão objeções constitucionais, no primeiro caso porque a acumulação indiscriminada de sanções é permitida nos termos da lei. Em segundo lugar, dá origem à possibilidade de duplicação da pena nos casos em que as respetivas leis aduaneiras, fiscais ou cambiais prevejam a obrigação de devolução de tais isenções como parte das suas sanções. 

Por outro lado, espera-se que as multas previstas nos incisos sejam atualizadas. b) e c) do artigo 213 em questão, que será reajustado anualmente pelo coeficiente decorrente da variação anual do Índice de Preços ao Consumidor Amplo (IPC), divulgado pelo Instituto Nacional de Estatística e Censos. Isso também poderia levantar objeções constitucionais.

Por fim, acrescenta-se que o descumprimento da obrigação prevista no penúltimo parágrafo do art. 180 (10) será motivo de agravamento da sanção nos casos em que, ao cessar o RIGI para uma VPU em consequência do descumprimento das condições de permanência na RIGI, a autoridade de execução determine, sem dúvida razoável, que a VPU sabia ou deveria saber que não era capaz de cumprir as condições e compromissos para permanecer no regime.

Características especiais

O artigo 214 da lei dispõe: “…Na mesma resolução em que a autoridade responsável pela execução determinar a instauração do inquérito policial, poderá determinar a instauração das diligências pertinentes para que o juízo competente tome medidas cautelares, preventivas e até decisão final e definitiva. neste sentido, a suspensão preventiva do gozo dos incentivos previstos neste RIGI. Da mesma forma, durante este período, o cumprimento das demais obrigações decorrentes do RIGI será considerado suspenso.…”. Por sua vez, o artigo 119 do decreto regulamentar dispõe: “…A suspensão das obrigações decorrentes do RIGI prevista no artigo 214 da Lei nº 27.742 ocorrerá na medida em que o gozo dos incentivos for preventivamente suspenso, conforme previsto no artigo supracitado. O efeito suspensivo do recurso interposto pela VPU aderente, nos termos do artigo 217, não terá efeito sobre a suspensão cautelar que eventualmente venha a ser decretada judicialmente, nos termos do artigo 214.... ".

Ressalta-se que a autoridade de execução terá competência material para dirimir o mérito da infração prevista nesta lei, mas não sobre aspectos cautelares como a suspensão preventiva dos efeitos do RIGI. Cabe ressaltar que a autoridade de execução inclusive instrui a propositura de ações para esse fim, o que pode suscitar objeções, dada a possibilidade de dupla atuação de juiz e parte. Da mesma forma, a limitação do efeito suspensivo dos recursos interpostos pela parte afetada também pode suscitar questionamentos quanto ao direito à defesa e ao devido processo legal.

Por outro lado, embora a cessação do RIGI constitua uma das sanções mais graves (11) a que se chega pelo incumprimento injustificado das obrigações mais importantes previstas pelo regime -conf. arts. 172, 211 inc. f) e 213 inc. f)-, pode derivar dele de forma indireta. Isto ocorreria se, por exemplo, houvesse uma utilização indevida dos incentivos à desatribuição, seja por venda ou reexportação, de mercadorias introduzidas ao abrigo das franquias estabelecidas pelo RIGI ou em cumprimento das obrigações previstas nas alíneas a) e b) do art. 172 antes do termo dos prazos previstos no segundo parágrafo do art. 179 e no terceiro parágrafo do art. 190. 

Caminhos recursivos

As sanções impostas pela autoridade implementadora à VPU podem ser objeto de recurso, a critério da parte interessada, por via administrativa (Lei 19.549) ou por meio da submissão da questão à arbitragem. Além disso, se a via administrativa tiver sido escolhida, a interposição de recursos ou impugnações não impedirá a VPU de retirá-los a qualquer momento para prosseguir com uma ação arbitral. No entanto, se a via arbitral tiver sido escolhida, recursos administrativos contra o mesmo ato sujeito à arbitragem não poderão ser interpostos posteriormente ou posteriormente. 

Além disso, a VPU - e eventualmente seu fornecedor sancionado - recebem diferentes garantias processuais:

a.- A desistência não poderá em nenhum caso ser interpretada como renúncia aos direitos que a VPU possa ter, nem impedirá que a pretensão arbitral seja interposta uma vez que tais direitos tenham sido definitivamente resolvidos. 

b.- Não será necessário que a VPU apresente reclamações prévias ou impugnações administrativas de qualquer natureza, nem deverá esgotar a instância administrativa para submeter à arbitragem qualquer controvérsia relacionada a este regime.

c.- Não haverá prescrição para a propositura de ação arbitral, mesmo diante de resolução expressa de recurso ou impugnação administrativa.

d.- Os recursos e/ou recursos alternativos judiciais e/ou arbitrais interpostos pela VPU suspenderão a execução e os efeitos dos atos emitidos pela autoridade executora. E,

e.- Caso a rescisão seja revogada por sentença transitada em julgado, a VPU contará com os incentivos que não teria usufruído em razão da suspensão cautelar eventualmente decretada. As obrigações suspensas também serão retomadas.

Últimas observações

É essencial que a regulamentação, por um lado, garanta o exercício oportuno, técnico e eficiente das funções da autoridade responsável pela aplicação da lei e, por outro, que não imponha no futuro condições de permanência no RIGI que sejam muito difíceis de serem cumpridas pela VPU ou são irracionais com base no projeto e plano de investimento autorizados. 

Por sua vez, sugere-se que os beneficiários do RIGI realizem uma análise de mitigação de risco jurídico-econômico que leve em conta a futura regulamentação da lei e as oportunidades processuais para realizar, em tempo hábil, as solicitações correspondentes, a fim de evitar complicações. . futuro.  

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1. Veja os casos: DS438, 444, 445 e 446.

2. Diferentemente do que estabelece a Res. ME nº 511/2000 que regulamenta o Regime de Importação de Linhas de Produção Usadas, beneficiadas com 0% de Imposto de Importação Extrazona.

3. Este mesmo critério foi posteriormente reproduzido pelo Supremo Tribunal no caso “Procesadora de Boratos Argentinos SA (TF 28448-A) v. DGA” (sentença de 19/11/2013, Acórdãos: 336:2209).

4. Do mesmo modo, conforme o caso, deve ter-se em conta o disposto no artigo 208.º: “…Os benefícios previstos no RIGI não são acumuláveis ​​com incentivos da mesma natureza existentes em outros regimes promocionais preexistentes. Entretanto, a adesão ao RIGI não implicará renúncia ou incompatibilidade com outros regimes promocionais vigentes e/ou futuros, com os quais poderão ser cumulados incentivos de natureza diversa, que não se sobreponham, acumulem ou repitam com os incentivos aqui previstos. Para os efeitos indicados na última parte do parágrafo anterior, não se aplicarão as restrições previstas no artigo 32 da Lei 24.331 da Zona Franca.…”. Esta última regra prevê: “…Os usuários das zonas francas não poderão usufruir dos benefícios e incentivos fiscais dos regimes de promoção industrial, regional ou setorial, criados ou a serem criados, no território da Nação.... ".

5. Parece que a alínea c) mencionada visa evitar a repetição de situações como as geradas pela Lei Martínez Raymonda - Lei 26.351 - após as alterações introduzidas na Lei n.º 21.543.

6. No entanto, recordemos que, segundo o art. 169: “…Os fornecedores de bens ou serviços com mercadorias importadas podem solicitar o registro no RIGI exclusivamente para se beneficiarem dos incentivos e direitos previstos no Artigo 190 desta Lei com relação às mercadorias, incluindo insumos, que importam para os serviços que pretendem prestar a uma VPU afiliada ao RIGI. Esses incentivos se aplicarão exclusivamente a mercadorias importadas para o fornecimento de bens ou serviços a uma VPU afiliada e podem não se aplicar a mercadorias destinadas a outros fins. Se a mercadoria for importada para a prestação de serviços a uma VPU e o fornecedor não puder alocá-la ao fornecimento em favor de uma VPU aderente ao RIGI, seja por não ter sido selecionada para uma licitação ou por causa da rescisão do contrato que deu origem ao fornecimento, ou por causa semelhante, o fornecedor beneficiário deve informar a autoridade imediatamente e solicitar a desalocação do destino da mercadoria antes de poder utilizá-la para outra finalidade.…”. O não cumprimento destas obrigações dá origem à infração prevista no art. 211 inc. e), última parte.

7. Recordemos que o Supremo Tribunal de Justiça afirmou que a prescrição é um instituto geral de direito que deve reger-se pelas disposições do Congresso Nacional (“First Data Cono Sur SRL”, Sentenças: Tomo 346. Página 217).

8.Art. 215: A ação penal por violação do artigo 211 punível com multa extingue-se pelo pagamento voluntário da multa mínima aplicável à infração em causa.

9. Multa de cinco a quinze por cento do valor mínimo do investimento da alínea a) do artigo 172 pendente de cumprimento.

10. A VPU que tiver conhecimento certo da impossibilidade de cumprimento de qualquer das condições e/ou requisitos essenciais para permanência no RIGI, deverá comunicar o fato à autoridade fiscalizadora no prazo de dez (10) dias úteis após a tomada de tal conhecimento.

11. A resolução firme e definitiva de extinção dos incentivos implica a perda automática do direito de utilização de todos os incentivos após a data efetiva da extinção.