Notas sobre royalties e taxas de licença no Código de Valor do GATT/OMC e sua relação com o valor aduaneiro de mercadorias importadas

1. Breve introdução à valoração aduaneira.

Em matéria aduaneira, o sistema tributário rege fundamentalmente ad valorem, que envolve a aplicação de um direito sobre o valor da mercadoria. Esse mecanismo tarifário exige regras claras de valoração, pois as tarifas teriam pouca relevância se os valores aos quais elas fossem aplicadas pudessem ser abusados. 

A valoração é, portanto, uma função particularmente importante da Alfândega, uma vez que o montante dos impostos cobrados pelas administrações aduaneiras é obtido pela aplicação de uma percentagem ao valor aduaneiro da mercadoria. 

Na Argentina, as regras de avaliação aplicáveis ​​a mercadorias importadas são as regras do Código de Valor do GATT. O Acordo de Valor, aplicável à avaliação de mercadorias importadas, segue o critério do valor da transação.

Com este padrão de valoração, a Alfândega deve valorizar as mercadorias importadas, respeitando o conceito de valoração positiva do GATT, aceitando —a priori— o valor da transação das mercadorias importadas. Ou seja, se esse valor de transação se enquadrar nos parâmetros definidos no Acordo, ele deverá ser aceito como base de cálculo do imposto, independentemente da existência de outros valores de importação que possam existir para mercadorias similares. 

No âmbito deste Acordo de Valor, a Alfândega deve então cumprir a função de valoração, partindo de um padrão de valor positivo: o valor da transacção, definido como o preço pago ou a pagar por mercadorias quando são vendidas para exportação ao país de importação. O controle, então, gira em torno do valor da transação. 

É claro que essa alteração não implica a aceitação total do valor documentado pelo importador, com base no fato de que o valor declarado é o da transação. A Alfândega tem o direito e, obviamente, a obrigação de controlar os valores declarados pelos importadores, a fim de determinar se estes são aceitáveis ​​como valor aduaneiro das mercadorias importadas e, assim, se podem ser utilizados como base tributária. é responsável pela aplicação de direitos aduaneiros. 

Além disso, o próprio Acordo estabeleceu que nenhuma de suas disposições pode ser interpretada de forma a restringir ou questionar o direito da Alfândega de verificar a veracidade e a exatidão de todas as informações, documentação ou declaração relacionadas ao valor.

Entretanto, ao realizar tais trabalhos, as administrações aduaneiras devem cumprir integralmente as disposições estabelecidas no Acordo de Valor. Qualquer desvio desta ordem resulta, a priori, questionável e questionável.

O Acordo visa estabelecer um sistema justo, uniforme e neutro de valoração aduaneira de mercadorias que, na maior medida possível, seja o valor da transação, com base em critérios simples e de acordo com as práticas comerciais.

Caso as mercadorias não possam ser avaliadas de acordo com o valor da transação, o Acordo estabelece uma ordem de prioridade para a aplicação de métodos de avaliação secundária. A Nota Geral intitulada “Aplicação sucessiva dos métodos de avaliação” reflete claramente a regra básica do sistema “cascata”, ao indicar que o primeiro método de avaliação aduaneira é o valor transacional e que, quando o valor aduaneiro não puder ser determinado por este método, eles serão determinados usando sucessivamente cada um dos métodos subsequentes, até que o primeiro que permita sua determinação seja encontrado.

Outro ponto relevante do Acordo está relacionado ao regime de consultas. A Introdução Geral prevê que, quando o valor aduaneiro não puder ser determinado com base no valor da transação, devem ser realizadas consultas entre a Administração Aduaneira e o importador, com vistas a estabelecer uma base para avaliação de acordo com os métodos subsidiários. Este princípio, definido no Acordo, é essencial. 

O serviço aduaneiro não pode rejeitar o valor da transação e avaliar as mercadorias de acordo com um método de valor subsidiário, sem iniciar consultas com o contribuinte. Troca de informações que esclarecerão a avaliação correta. 

Vale lembrar Ibáñez Marsilla, que em seu estudo sobre a valoração das importações, destaca como maiores virtudes o nível de detalhamento e a plenitude de preceitos do Código de Valoração, de modo que restringe a necessidade de especificar o conteúdo de seus mandatos ou de preencher lacunas, a criação de um organismo internacional responsável pela resolução de questões técnicas e pela interpretação do significado das disposições do Código e de um mecanismo internacional para resolução de conflitos. Dessas virtudes, ele exalta a que diz respeito ao nível de detalhamento como a maior, na medida em que esta é a melhor garantia que o Código tem de se proteger contra abusos em sua interpretação por parte dos Estados que se comprometem a aplicá-lo.

Por outro lado, Lascano destaca os princípios gerais que regem a matéria da valoração aduaneira e cuja finalidade é assegurar sua aplicação uniforme e objetiva. 

O Acordo estabelece ainda que, na elaboração de sua legislação interna, cada país membro disporá que sejam incluídos ou excluídos do valor aduaneiro da mercadoria, no todo ou em parte, os seguintes elementos: a) os custos de transporte da mercadoria importada até para o porto ou local de importação; b) os custos de carga, descarga e movimentação decorrentes do transporte das mercadorias importadas até o porto ou local de importação; e c) o custo do seguro.

No caso da Argentina, esses elementos estão incluídos no valor aduaneiro sobre o qual são determinados os impostos de importação, além da condição de venda acordada. Portanto, para fins de determinação da base de cálculo, será necessário levar em consideração os custos de embarque, frete e seguro até o porto ou local de importação.

2. O valor da transação.

Conforme antecipamos, para determinar o valor aduaneiro das mercadorias, é levado em consideração o preço real da transação, ou seja, o preço efetivamente pago ou a pagar pelas mercadorias, quando são vendidas para exportação ao país de importação, venda que responde a condições muito precisas.

Na definição do valor da transação, O Acordo de Valor faz referência expressa à preço efetivamente pago ou a pagar. Isso ocorre porque o pagamento não precisa necessariamente ser feito por meio de transferência de dinheiro. O preço efetivamente pago ou a pagar compreende todos os pagamentos efetivamente efetuados ou a serem efetuados, como condição de venda das mercadorias importadas, pelo comprador ao vendedor ou pelo comprador a um terceiro para satisfazer uma obrigação do vendedor.

Podemos, então, concluir que o preço efetivamente pago ou a pagar corresponde aos pagamentos efetuados e a efetuar pelas mercadorias importadas e como condição de sua venda.

Agora, neste ponto, devemos analisar a segunda parte da definição de valor de transação; Ou seja, quando uma mercadoria é vendida para exportação para o país de importação. Nesse sentido, seguimos a ampla tese defendida por Sherman e Glashoff, que, como aponta González Bianchi, invocam a arte. 6º do Regulamento 1495/80 da Comissão das Comunidades Europeias e considerar que, uma vez que a mercadoria tenha sido objeto de venda, ela cumpre os requisitos mencionados no inciso 1º do art. 1° do Acordo de Valor.

Ressalta-se que, para aplicação do método do valor de transação, esse valor não pode estar condicionado, conforme o seguinte detalhamento: a) não deve haver restrições quanto ao uso ou disposição da mercadoria; b) não deve haver condições ou considerações que impeçam a determinação do valor; c) não devem devolver quaisquer receitas provenientes de revenda, transferência ou utilização após a importação; e d) não deve haver nenhum vínculo que influencie o preço.

O valor aduaneiro das mercadorias importadas será então o valor da transação, desde que as condições acima sejam atendidas.

Agora, esse valor de transação pode conter alguns ajustes. O sistema adotado no Acordo responde a um conceito que permite a resolução do maior número de casos com base no método do preço efetivamente pago ou a pagar pelo comprador ao vendedor ou pelo comprador a um terceiro como condição da venda da mercadoria importada, cujo preço total deverá ser ajustado nos casos expressamente previstos no Acordo. 

O método do valor da transação será então aplicado com os ajustes permitidos ou descartado se qualquer motivo o justificar., mas não poderão ser feitos ajustes não previstos no Contrato. Se aplicável, o pedido poderá ser avaliado por ordem de prioridade., de outro método de avaliação, mas um ajuste não autorizado não pode ser aplicado.

São elas: a) comissões e taxas de corretagem, exceto comissões de compra; custos de embalagem ou acondicionamento; c) outras despesas geradas por bens e serviços não incluídos no preço e d) royalties e taxas de licença.

3. Ajuste ao valor da transação. O caso dos royalties e taxas de licenciamento

Para efeitos destas linhas, quando a avaliação for efetuada de acordo com o método do valor de transação, é necessário adicionar ao preço os pagamentos relativos a patentes, marcas, direitos de autor e outros royalties e taxas de licença, não incluídos no preço. pago. ou pagar. Os royalties e taxas de licença mencionados podem incluir, entre outras coisas, pagamentos relacionados a patentes, marcas registradas e direitos autorais. 

Pois bem, para que esses conceitos sejam agregados ao valor da transação, é necessário que sejam pagamentos relacionados à mercadoria em avaliação, efetivamente efetuados ou a serem efetuados como condição da venda da mercadoria importada, pelo comprador ao vendedor. ou pelo comprador a um terceiro para satisfazer uma obrigação do vendedor.

A interpretação do conceito de “pagamentos relacionados” não é pacífica. De fato, uma interpretação ampla ou extensiva desse conceito poderia justificar que todos os pagamentos feitos entre empresas relacionadas sejam relacionados. Com base nessa interpretação, poder-se-ia considerar que a relação seria dada pelo próprio vínculo comercial. 

Não compartilhamos dessa interpretação. O pagamento efetuado a título de royalty deve estar relacionado à mercadoria em si, com condição de venda destas para exportação ao país de importação. 

A análise que deve ser realizada deve ser diferente quando o royalty é pago sobre um bem final (por exemplo, um automóvel) e o que é importado são peças (por exemplo, uma porca). Entendemos que a questão merece análise especial, pois não seria razoável acrescentar ao preço da peça importada a taxa paga pela venda do bem final produzido.

Também tem havido muito debate sobre o conceito de “condição de venda”. Alguns autores consideram que deve ser entendida como uma estipulação contratual expressa; e outros entendem que isso pode ser inferido da realidade comercial. 

4. A condição de venda na doutrina do Supremo Tribunal Federal.

Na Argentina, o conceito de “condição de venda” ganhou alguma notoriedade, após a decisão Ford Argentina SCA. O Tribunal Superior salientou que, embora não existisse qualquer documento que vinculasse o pagamento dos royalties às mercadorias importadas, o importador não conseguiu refutar a alegação da agência aduaneira, segundo a qual o acordo dos referidos royalties, que decorrem da o contrato de licença, constitui a condição de venda exigida pelo Acordo para que o ajuste seja admissível, uma vez que a produção de um produto da marca Ford exige a importação de partes e peças que só podem ser fornecidas por empresas pertencentes ou vinculadas ao grupo Ford Internacional .

Certamente controverso, de nossa parte não compartilhamos da opinião do Tribunal. A existência de uma condição de venda foi considerada comprovada, em caráter presuntivo. A Alfândega afirmou sua existência sem prová-la, e o Tribunal validou essa afirmação dogmática, pela única razão de que o importador não a refutou. Em nossa opinião, a condição de venda deve ser credenciada pela pessoa que invoca sua existência. Não é apropriado presumir que há uma condição de venda simplesmente porque as empresas são relacionadas. 

Por outro lado, os royalties estão relacionados à venda do bem final produzido na Argentina (no caso de automóveis) e não às partes e peças importadas que foram adquiridas no exterior. E isso não foi analisado em profundidade pelo Tribunal Superior.

Ampliando a análise quanto à “condição de venda”, é oportuno destacar Jovanovich quando ressalta que muitas vezes se omite o exame do que é condição de venda, ou seja, se a compra da mercadoria é condição de venda. concessão da licença ou se a concessão da licença (e o pagamento da taxa) for uma condição para a venda da mercadoria. 

Ibáñez Marsilla expressou opinião semelhante, destacando que o que deve ser analisado para determinar a valoração dos bens é se sua aquisição foi condicionada pela aquisição conjunta do direito. Isso significa que se a aquisição dos royalties foi condicionada à aquisição de bens, os royalties não são uma "condição de venda" dos bens, mas o contrário. 

Segundo Zolezzi, o Tribunal entendeu que não era necessária uma cláusula escrita para demonstrar a existência de uma condição de venda. Contudo, prossegue o autor, isso não implica que a condição de venda“existe toda vez que uma taxa é paga relacionada a bens importados. Em cada caso, as circunstâncias factuais do caso específico devem ser consideradas e a possível conexão entre a compra e o contrato de licença deve ser analisada.”

5. A doutrina dos nossos tribunais.

Em suma, e pelas razões aqui expostas, consideramos que caberá aos juízes, em cada caso concreto, proceder a uma análise aprofundada das situações de facto que envolvem as operações levadas a estudo. Felizmente, foi isso que aconteceu nas declarações do SCA pós-Ford Argentina. 

Em termos gerais, Sua Excelência O Tribunal Fiscal indicou que é necessário analisar os contratos e as circunstâncias particulares do caso para determinar se os royalties são ou não uma condição de venda. É claro que não é esse o caso quando se trata simplesmente de uma questão de pagamento sob a forma de remuneração pelo uso da marca, independentemente de quem tenham sido os fornecedores dos produtos e não para importar os produtos cuja fabricação foi encomendada. .

O Tribunal Federal decidiu na mesma direção.

A Câmara IV, após analisar a situação fática levantada, concluiu que os royalties pagos não tinham relação com a mercadoria importada. "porque o licenciado poderia tê-los fabricado ele mesmo ou adquirido de terceiros não relacionados ao licenciante." Ele também observou que não havia nenhuma condição de venda. "porque não ficou provado que houve qualquer ligação e/ou acordo entre o licenciante e o vendedor que impedisse este último de vender a mercadoria sem o pagamento dos royalties." Além disso, gostaria de salientar que “Não há vínculo direto entre o licenciante e o próprio comprador-importador e as atividades que o primeiro está autorizado a desenvolver (controle de qualidade de modelos, autorização de amostras, etc.) não excedem meros controles de qualidade e, portanto, são insuficientes para inferir uma condição de venda…”.

A mesma Câmara IV, no caso Nestlé Argentina, ampliou ainda mais a análise ao indicar que não se poderia considerar que há relação entre mercadoria e licença quando "Esses são bens de uso comum (não patenteados) e o comprador pode usar a marca registrada independentemente de adquiri-los do licenciante, de outro vendedor relacionado ou de um vendedor independente." Ele também destacou que “A condição de exigência de venda refere-se à impossibilidade de separar a compra de bens importados do pagamento de royalties, de modo que o vendedor pode recusar o negócio se eles não forem pagos, ou que o comprador fica proibido de adquiri-los. ou importar os bens sendo valorados, legal e definitivamente, se não pagarem aqueles”, para concluir que "A adição de royalties só poderia ser justificada na medida em que ocorressem situações que fossem além de meros controles de qualidade e nos permitissem presumir que o licenciado controlava efetivamente as condições de venda dos produtos."

Da mesma forma, no caso “World Sport”, a Câmara III observou que “A posição defendida pelo serviço aduaneiro de que ‘uma taxa é sempre uma condição de venda’ não é correta, é extrema e desvia-se das diretrizes decorrentes do Acordo” e que “para determinar se existe ou não uma condição de venda no sentido do art. 8.1.c) deve ser feita uma análise criteriosa dos contratos envolvidos e dos aspectos específicos de cada transação.” Tendo em conta estas premissas, salientou que o importador “Você não precisa pagar uma taxa para poder comprar os produtos, mas sim pagar sobre o lucro das vendas…” e que, "Caso não realize vendas no mercado interno, o importador não precisa pagar royalties ao licenciante, mas nada impede que a compra do seu fornecedor estrangeiro continue." Da mesma forma, a taxa de uso da licença Quicksilver é paga independentemente de a roupa vendida ser importada ou fabricada no país.” 

Por seu turno, no caso “Zara”, a Câmara V salientou que o ajustamento se baseou em estimativas, avaliações ou presunções insuficientes e que não foi corroborado que “A taxa que se pretende acrescentar incide apenas sobre mercadorias importadas e, como se explicou, a sua quantificação não só é difícil como não foi devidamente justificada pela alfândega no momento da realização do ajustamento ou do recurso à autoridade tribunal. nesta instância.”

Do mesmo modo, no caso Maestri, a Câmara II considerou que, uma vez que não eram exigidos pelo vendedor, o pagamento de royalties não constituía uma condição de venda e que o que era relevante era que o pagamento de royalties não tinha sido efectuado para dar cumprimento um acordo com o vendedor (ou a pedido do vendedor), mas sim em virtude de um acordo de licença entre o comprador e o licenciante que é separado do contrato de venda.

Até aqui, a jurisprudência certamente tem sido pacífica, contundente e alinhada à doutrina especializada sobre o tema.

Há algumas semanas, no entanto, a Câmara G do Tribunal Tributário estabeleceu uma nova e inovadora doutrina no caso “Basf Argentina”.

A decisão sustenta que, independentemente de os produtos ou insumos importados serem afetados por contratos de licença e/ou acumularem royalties devidos, o fato de serem importados de empresas do mesmo grupo econômico (ou com nome similar) leva à inferência de que elas carregam o intangível da marca e, assim, o ajuste é validado para o universo dessas importações. Foi ali que se realizou que "Meu entendimento não é distorcido pelo fato de que os insumos em crise não sejam posteriormente utilizados nos processos produtivos objeto de nenhum dos 6 contratos de transferência de tecnologia firmados pela BASF ARGENTINA, pois a tecnologia que representa o intangível já está agregada, indissociável do objeto. de importação, e ambos, em sua integralidade, constituem o produto importado: bem tangível + bem intangível.» e que importa de outras empresas que incluam o nome do grupo econômico em sua razão social, "permitem concluir, com razoável grau de certeza, que o universo de embarques de importação cujo ajuste de valor foi questionado e objeto do presente caso, correspondem a insumos adquiridos de empresas do mesmo grupo econômico cuja razão social inclui o nome "BASF" , Portanto, é correto supor que tais produtos ostentam a tecnologia “BASF” e, portanto, a marca “BASF” de seu fabricante.»

Neste sentido, partilhamos do comentário de Lascano sobre esta decisão, uma vez que a interpretação da Câmara G sobre os intangíveis associados a marcas ou nomes de fornecedores assenta numa base presuntiva, sem a existência de uma taxa quantificável a acrescentar ao valor dos bens conexos. . e acumulado/pago como condição de venda, contradizendo assim as disposições do Contrato sobre a adequação do ajuste em relação a royalties e taxas de licença. 

6. Como resumo.

A avaliação é uma função particularmente importante da Alfândega. De acordo com o Acordo de Valor, a Alfândega deve desempenhar a função de avaliação, com base no novo padrão de valor positivo. 

O controle gira em torno do valor da transação. Se isso estiver de acordo com os parâmetros definidos no Acordo, deverá ser aceito como base tributária, independentemente do “valor normal” que possa corresponder à mercadoria.

O Acordo visa estabelecer um sistema mais equitativo, uniforme e neutro de valoração aduaneira de mercadorias que, na maior medida possível, seja o valor da transação, com base em critérios simples e de acordo com as práticas comerciais.

Ajustes no valor da transação somente poderão ser feitos se forem permitidos pelo Contrato e se houver evidências objetivas e razoáveis. Quando a avaliação for efetuada de acordo com o disposto no primeiro método, ou seja, o valor da transação, é necessário adicionar ao preço os pagamentos relativos a patentes, marcas, direitos autorais e outros royalties e taxas de licença, não incluídos no preço. . pago ou pagável.

Nos casos de ajustes de royalties e licenças, há controvérsias quanto à correta interpretação do conceito de condição de venda. A doutrina dos nossos tribunais exige que analisemos cada caso individualmente para determinar se o pagamento de royalties foi exigido pelo vendedor como condição de venda das mercadorias. 

É claro que a mera verificação do pagamento de royalties não justifica per se sua adição ao valor da transação, mesmo entre empresas relacionadas. É necessário ressaltar a impossibilidade de dissociar a aquisição de bens importados do pagamento de royalties pela sua adição. Entretanto, nessa tarefa, o ajuste não pode se basear em suposições e opiniões sobre o que deveria ter sido pago, pois isso estabeleceria um valor arbitrário ou fictício, contrário ao disposto no Acordo de Valor.